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司法考试历年试题解析：刑事法(三)
发布时间：2007-11-22 11:22:00 浏览次数: 706
三、不定项选择题：
（2002年）
（一）
A为某国家机关工作人员，依法配备有公务用枪。A在有配偶（B女，生活在外地）的情况下，长期与C女共同生活，井生有一子（周围群众均认为A与C为夫妻关系），为此借用了D的3万元现金。D多次讨债，A无力偿还，于是A格公务用枪（无子弹）用作借债质押物交给D，约定A还款时；取将捡支归还A.3个j、后kA仍然未能归还借款，D便将枪支送给其外甥E玩耍。E在一周后使用该枪支抢劫某银行储蓄所现金20余万元。请根据案情回答81-83题。
81.关于A与C女共同生活的行为，下列哪些说法是错误的？
A.法律不承认事实婚姻，所以，A不成立重婚罪
B.事实婚姻是无效的，所以，A不成立重婚罪
C.A与C女属于同居而非事实婚姻，所以，A不成立重婚罪
D.重婚罪侵犯的是配偶权，如果B女同意，则A不成立重婚罪
答案及解析：ABCD 《刑法》第258条规定：“有配偶而重婚的，或者明知他人有配偶而与之结婚的，处2年以下有期徒刑或者拘役。”这条规定指明了构成重婚罪的客观方面，这主要有两种情况：第一，有配偶而重婚的；第二，明知他人有配偶而与之结婚。在第一种情况中，重婚者的人有配偶的事实容易认定，如何认定重婚就成了认定重婚的关键。有配偶的人隐瞒自己有配偶的事实，和第三者在民政机关登记结婚当然可以认定为重婚。对于有配偶的人和第三者没有领取结婚证，而以夫妻关系共同生活，形成所谓事实婚姻，也可以认定构成重婚罪。不能以事实婚姻没有得到婚姻法的承认为由，而否认这种情况下构成重婚。事实婚姻是公开以夫妻关系长期共同生活在一起，这种非法关系的存在事实上破坏了合法是婚姻关系，因此对事实重婚也要认定重婚罪定罪处罚。本案中，A在有配偶的情况下，长期与C女共同生活，并生有一子，且周围群众均认为A与C夫妻关系，这显然已经构成了事实重婚，应认定构成重婚罪。故认为不构成重婚罪的四项都是错误的，所以都应选。
82.关于A将枪支质押给D的行为，下列哪些说法是错误的？
A.A的行为既不属于非法出租，也不属于非法出借，根据罪刑法定原则，不成立非法出租、出借枪支罪
B.A的行为本身没有造成严重后果，故不成立非法出租、出借枪支罪
C.由于枪内无子弹，A的行为不可能危害公共安全，故不成立非法出租、出借枪支罪
D.对A的行为以滥用职权罪论处较为合适
答案及解析：ABCD 《刑法》第128条规定了非法出租、出借枪支罪。该条的第2款规定了非法出租、出借枪支罪的一种犯罪构成，即依法配备公务用枪的人员，只要有非法出租、出借枪支的行为，就构成非法出租、出借枪支罪。非法出租、出借枪支罪还有另一种犯罪构成，即《刑法》第128条第3款规定的：“依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第1款的规定处罚。”也就是说，依法配备枪支（不包括公务用枪）的人员非法出租、出借枪支，只有造成严重后果的，才构成非法出租、出借枪支罪。本案中，A明知自己持有的枪支是公务用枪，还将它质押给D，这一行为本身就构成非法出租、出借枪支罪。所以认为A不构成非法出租、出借枪支罪的A、B、C三项都不正确。出借枪支也不是A的职权之内的事务，所以也不能成立滥用职权罪，选项D也是错的。故本题ABCD四项都应选。
83.关于D的行为，下列哪些说法是错误的？
A.D的行为仅成立非法持有枪支罪
B.D的行为成立非法持有枪支罪和抢劫罪
C.D的行为虽然不成立抢劫罪，但应对E抢劫银行的犯罪行为承担一定的刑事责任
D.D的行为不成立犯罪
答案及解析：BCD 《刑法》第128条第1款规定的非法持有、私藏枪支、弹药罪，是指违反枪支管理法规，非法持有、私藏xx的行为。按照枪支管理法规，D没有权利持有公务用枪，而D却持有，因此构成非法持有枪支罪。所以A选项是正确的，则D选项自然是错误的。要成立共同犯罪，必须有共同的犯罪故意。《刑法》第25条规定：“共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。”在本案中，D将持有的枪支借给E玩耍，但D对E抢劫的行为并不知情，所以共同的故意也无从谈起。因此D不成立抢劫罪，所以B选项是错误的。C选项本身就有问题，既然D的行为不成立抢劫罪，也就不应对E抢劫银行的犯罪行为承担刑事责任，所以c选项也是错误的。故选BCD三项。
（二）
甲找到在某国有公司任出纳员的朋友乙，提出向该公司借款5万元用于购买假币，并许诺xx获利后给乙好处费。乙便擅自从自己管理的公司款项中借给甲5万元。甲拿到5万元后，让丙从外地购得假币若干，然后在本地出售。出售一部分后，甲便送给乙2万元好处费。甲后来在xx的过程中被公安人员抓获。甲如实交代了让丙购买假币和自己出售侣币的行为，还主动交代了自己使用面值5000元的假币购买家电产品的事实，但未能如实说明购买假币的5万元现金的来源。乙得知甲被抓后，担心受刑罚处罚，便携带10万元公款潜逃外地，后被司法机关抓获归案。请根据上述案情回答84—88题。
84.关于出售、购买假币罪的共犯关系，下列哪些说法是错误的？
A.甲、乙、丙三人成立出售、购买假币罪的共犯
B.甲、乙二人成立出售、购买假币罪的共犯
C.甲、丙二人成立出售、购买假币罪的共犯
D.甲单独成立出售、购买假币罪，乙、丙不成立出售、购买假币罪
答案及解析：ACD 共同犯罪，必须具有共同的犯罪故意。在本案中，“甲找到在某国有公司任出纳员的朋友乙，提出向该公司借款5万元用于购买假币，并许诺xx获利后给乙好处费。乙便擅自从自己管理的公司款项中借给甲5万元”，这说明甲和乙存在购买并xx的共同故意；在行为的实行上，乙主要是提供帮助，由甲实行购买井xx的行为，因此甲和乙构成出售、购买假币罪的共犯。甲与丙虽然在购买假币方面有共同的犯罪故意和行为，但在xx方面不存在犯意的联络，也就是在xx方面不存在共同的故意。因此只有B项“甲、乙2人成立出售、购买假币罪的共犯”是正确的，其他三项都是错误的。所以选ACD三项。
85.关于挪用公司5万元的行为，下列哪些说法是错误的？
A.甲唆使乙挪用公司5万元，故甲与乙就挪用行为成立共同犯罪
B.甲没有指使、参与策划挪用公司5万元，故甲与乙就挪用行为不成立共同犯罪
C.甲明知是挪用的款项而使用，故甲与乙就挪用行为成立共同犯罪
D.乙明知甲欲从事营利活动，却仍然挪用5万元，故即使没有超过3个月也构成犯罪
答案及解析：BCD 最高人民法院《关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》第8条规定：“挪用公款给他人使用，使用人与挪用人共谋，指使或者参与策划取得挪用款的，以挪用公款罪的共犯定罪处罚。”本案中，甲唆使乙挪用公款，应与乙就挪用公款成立共犯。因此，A项正确，B项显然与题干事实不符，错误。C项结论虽正确，但前提不能推导出结论，应属错误。D项也与题干不合，并非是营利活动，而是非法活动。
86.关于甲出售、购买假币与使用假币的行为，下列哪些说法是错误的？
A.使用假币罪应被出售、购买假币罪吸收
B.使用假币罪与出售、购买假币罪为牵连关系，应从一重处罚
C.对使用假币罪与出售、购买假币罪应实行并罚
D.甲就使用假币罪成立自首
答案及解析：BCD 最高人民法院《关于审理伪造货币等案件具体应用法律若干问题的解释》第2条第1款规定：“行为人购买假币后又使用，构成犯罪的，以购买假币罪定罪并从重处罚。”根据这一规定，甲出售、购买假币与使用假币的行为应按出售、购买假币罪定罪处罚，这属于法定的一罪的情况，可以理解为使用假币的行为被购买假币的行为所吸收。据此，B、C两项是错误的。《刑法》第67条第2款规定：“被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。”根据刑法的规定被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，必须如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行（不同种罪行）的，才能以自首论。甲如实交代的其使用假币的行为被购买假币的行为吸收，属于司法机关已经掌握的罪行，因此甲不能成立自首，所以D选项也是错误的。故选BCD三项。
87.关于乙携带10万元公款潜逃的行为，下列哪些说法是错误的？
A.对该行为应认定为贪污罪
B.对该行为应认定为职务侵占罪
C.该行为属于挪用公款罪中的挪用公款数额巨大不退还
D.该行为属于挪用资金罪中的挪用本单位资金数额较大不退还
答案及解析：BCD 最高人民法院《关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》第6条规定：“挪用公款潜逃的，依照刑法第382条、第383条的规定定罪处罚。”即按贪污罪处罚。所以，A项正确，其余各项均错误。
88.关于乙的全部犯罪行为，下列哪些说法是错误的？
A.对乙应以挪用公款罪、贪污罪、出售、购买假币罪论处，实行数罪并罚
B.对乙应以挪用资金罪、职务侵占罪、出售、购买假币罪论处，实行数罪并罚
C.对乙应在挪用公款罪与受贿罪中择一重罪从重处罚
D.对乙应以贪污罪、受贿罪论处，实行数罪并罚
答案及解析：BCD 最高人民法院《关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》第7条第2款规定：“挪用公款进行非法活动构成其他犯罪的，依照数罪并罚的规定处罚。”由前面的问题判断出乙犯有挪用公款罪、贪污罪、出售、购买假币罪，应依法实行数罪并罚。只有A项是正确的，其他三项是错误的。故选BCD三项。
（2003年）
（一）
王某怀疑其妻与其表兄刘某有不正当关系，遂于某晚跟踪其妻至刘某住所。进屋后，王发现其妻披头散发，正在哭泣，刘某站在旁边，王大怒，遂殴打其妻，并与刘发生争吵。王知道刘某有百万家财，决定抓住这个机会狠狠敲诈他一笔，于是谎称到其父母家中解决问题，将刘某骗至其姘妇叶某的住所（当时叶不在家），并对刘某进行殴打、捆绑，反锁屋门将刘拘禁达一天之久。刘某在不堪忍受的情况下，承认与王妻有不正当关系，提出用金钱补偿，并在王的胁迫下，先后三次给家人打电话，要家人将30万元放在某公园指定场所，刘的家人并未照办。不久，叶某返回住所，王某以实情相告，叶未加制止，并与王某一起致信刘妻，信称：刘某系卑鄙小人，现在我等控制之中，为示惩戒，速送30万元至某公园指定地点，钱到放人，不得报警；否则，后果自负。刘妻害怕，将钱放至指定地点，并通知王。王某叫叶某去公园取钱，叶某不敢去。于是，王某留下叶某看管刘某，自己去取赃款。在王外出取钱之时，刘某哀求叶某将自己放掉，并称王某心狠手辣，钱到手后，决不会放过叶某。叶某恐惧，将刘某放掉，并和刘某一起去派出所报警，带领公安人员去公园捉拿王某。人们赶到公园时，王某早已携款逃走。请回答以下81－84题。
81.王某的行为不属于：
A.敲诈勒索罪
B.绑架罪
C.抢劫罪
D.非法拘禁罪
答案及解析：ACD 绑架罪，是指以勒索财物为目的，采取暴力、胁迫或者其他方法绑架他人，或者绑架他人作为人质的行为。区分绑架罪与非法拘禁罪的界限。行为目的不同。前者是为了威胁被绑架人以达到自己获取财物或者其他不法利益的目的，后者是为了使被害人遭受拘禁之苦，并不提出财物或者其他不法利益的要求。
82.叶某的行为属于：
A.犯罪预备
B.犯罪未遂
C.犯罪中止
D.犯罪既遂
答案及解析：D 叶某与王某构成共同犯罪，在犯罪既遂之后，不可能再成立犯罪中止。
83.叶某在共同犯罪中属于：
A.主犯
B.从犯
C.胁从犯
D.实行犯
答案及解析：BD 根据刑法第27条第1款的规定，在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。实行行为是刑法分则所规定的具体犯罪构成要件的行为，叶某“与王某一起致信刘妻”、“看管刘某”等行为说明叶某是实行犯。
84.假设王某在犯罪过程中杀害了刘某，其行为构成：
A.绑架罪
B.故意杀人罪
C.抢劫罪
D.绑架罪和故意杀人罪
答案及解析：A 依照刑法第239条的规定，绑架他人过程中致使被绑架人死亡或者杀害被绑架人的，以绑架罪定罪，处死刑，并处没收财产。所以王某若在绑架罪的犯罪过程中杀害了人质刘某，不另定故意杀人罪，只定绑架罪。即所谓故意杀人罪为绑架罪所包容。
（二）
被告人江某与被害人郑某是同一家电脑公司的工作人员，二人同住一间集体宿舍。某日，郑某将自己的信用卡交江某保管，3天之后索回。一周后，郑某发现自己的信用卡丢失，到银行挂失时，得知卡上1.5万元已被人取走。郑某报案后，司法机关找到了江某。江承认是其所为，但对作案事实前后供述不一。第一次供述称，在郑某将信用卡交其保管时，利用以前与郑某一起取款时偷记下的郑某信用卡上的密码，私下在取款机上取款；第二次供述称，是仿制了一张信用卡后，用所获取的郑某信用卡上的有关信息取款；第三次供述却称，是拾得郑某的信用卡后，用该卡取款。但被害人郑某怀疑是江某盗窃其信用卡后取走卡上所存的钱款。请回答以下85－88题。
85.如果郑某将信用卡交江某保管时，江某私下用来取走了现金，下列说法正确的是：
A.江某构成侵占罪
B.江某构成信用卡诈骗罪
C.江某构成盗窃罪
D.江某不构成犯罪
答案及解析：B 信用卡诈骗罪，是指使用伪造、作废的信用卡，或者冒用他人的信用卡，或者利用信用卡恶意透支进行诈骗活动，数额较大的行为。客观方面表述为四种情形：①使用伪造的信用卡的；②使用变造的信用卡的；③冒用他人信用卡的；④恶意透支的。
86.如果江某用自己仿制的信用卡在自动取款机上提取了现金，下列说法正确的是：
A.江某构成伪造金融票证罪
B.某构成伪造信用卡罪
C.江某构成信用卡诈骗罪
D.应该实行数罪并罚
答案及解析：C 根据刑法第196条第一项的规定，"使用伪造的信用卡"进行购买商品、提取现金等诈骗活动的，构成信用卡诈骗罪；伪造信用卡的行为又触犯了伪造金融票证罪，信用卡诈骗罪和伪造金融票证罪之间是牵连关系，依照牵连犯的处理规则，从一重处罚，应以信用卡诈骗罪处罚。所以D选项"实行数罪并罚"是错误的。B项中的伪造信用卡罪在刑法中没有这一罪名，故不选。
87.如果江某拾得信用卡后，用该信用卡在自动取款机上提取了现金，下列说法错误的是：
A.江某构成侵占罪
B.江某构成信用卡诈骗罪
C.江某构成侵占遗失物罪
D.江某不构成犯罪，其行为属不当得利
答案及解析：ACD 本题属于信用卡诈骗罪的第三种情形：冒用他人信用卡的。
88.如果江某盗窃信用卡后，用该信用卡在自动取款机上提取了现金，下列说法正确的是：
A.江某构成盗窃信用卡罪
B.江某构成信用卡诈骗罪
C.江某既构成盗窃罪又构成信用卡诈骗罪，应实行数罪并罚
D.江某构成盗窃罪
答案及解析：D 根据刑法第196条第二款的规定，盗窃信用卡并使用的，依照本法第264条即盗窃罪的规定定罪处罚。所以盗窃信用卡又以诈骗的手段使用的，不另成立信用卡诈骗罪，只以盗窃罪定罪处罚。
（2004年）
81.下列情形中，告诉才处理的有：
A.捏造事实，诽谤国家领导人，严重危害社会秩序和国家利益
B.虐待家庭成员，致使被害人重伤
C.遗弃被抚养人，情节恶劣的
D.暴力干涉他人婚姻自由的
答案及解析：D 根据我国刑法的规定，告诉才处理的案件共有四种：即刑法分则第246条第1款规定的公然侮辱、诽谤案（但是严重危害社会秩序和国家利益的除外），第257条第1款规定的暴力干涉婚姻自由案（被害人死亡的除外），第260条第1款规定的虐待案（被害人重伤、死亡的除外）和第270条规定的侵占他人财物案。
82.甲拐骗了5名儿童，偷盗了2名婴儿，并准备全部卖往A地。在运送过程中甲因害怕他们哭闹，给他们注射了xxx。由于xxx过量，致使2名婴儿死亡，5名儿童处于严重昏迷状态，后经救治康复。对甲的行为应以何罪论处？
A.拐卖儿童罪
B.拐骗儿童罪
C.过失致人死亡罪
D.绑架罪
答案及解析：A A对，拐卖妇女、儿童罪是指以出卖为目的，拐骗、绑架、收买、贩卖、接送、中转妇女、儿童的行为。B错，拐骗儿童是拐卖儿童罪的6种行为之一种。C错，造成被拐卖儿童或其亲属重伤、死亡或其他严重后果是拐卖儿童罪的加重情节。D错，以勒索财物为目的偷盗婴幼儿的，视为绑架的一种特殊形式，以绑架论处，而“以出卖为目的，偷盗婴儿是拐卖儿童罪的加重情节。
83.某法院开庭审理一起民事案件，参加旁听的原告之夫李某认为证人王某的证言不实，便当场大声指责，受到法庭警告。李某不听劝阻，大喊“给我打”，在场旁听的十多个原告方的亲属一拥而上，对王某拳打脚踢，法庭秩序顿时大乱。审判长予以制止，李某一伙又对审判长和审判员进行围攻、殴打，审判长只好匆匆宣布休庭。李某的上述行为触犯了什么罪名？
A.打击报复证人罪
B.聚众冲击国家机关罪
C.扰乱法庭秩序罪
D.妨害作证罪
答案及解析：AC A对D错，妨害作证罪是指以暴力、威胁、贿买等方法阻止证人作证或者指使他人作伪证的行为。打击报复证人罪，表现为对证人进行打击报复的行为，对象是已经在诉讼过程中依法作证的证人。了解案件情况但尚未作证的人，属于妨害作证罪的对象，不是本罪的对象。B错，聚众冲击国家机关罪是指组织、策划、指挥或者积极参加聚众冲击国家机关的活动，致使国家机关工作无法进行，造成严重损失的行为。C对，扰乱法庭秩序罪是指聚众哄闹、冲击法庭或者殴打司法工作人员，严重扰乱法庭秩序的行为。
84.可能构成战时自伤罪的情况是：
A.预备役人员张某在战时为逃避征召，自伤身体
B.战士李某为尽早脱离战场，在敌人火力猛烈向我方阵地射击时，故意将手臂伸于掩体之外，被敌人子弹击中，无法继续作战
C.战士王某战时奉命守卫仓库，站岗时因困倦睡着，导致仓库失窃，为了掩盖过错，他用匕首自伤身体，谎称遭到抢劫
D.战士陈某为了立功当英雄，战时自伤身体，谎称在与偷袭的敌人交火时受伤
答案及解析：B B对，战时自伤罪客体是军人的战斗义务；客观方面表现为战时自伤身体，逃避军事义务的行为；犯罪主体是特殊主体即军人；主观方面是故意。A错，主体不符，预备役人员只有在执行军事任务时视为军人。C错D错，王某、陈某并非为“逃避军事义务”。
85.假如甲罪的法定刑为“三年以上十年以下有期徒刑”，下列关于量刑的说法正确的是：
A.如果法官对犯甲罪的被告人判处7年以上10年以下有期徒刑，就属于从重处罚；如果判处3年以上7年以下有期徒刑，就属于从轻处罚
B.法官对犯甲罪的被告人判处3年有期徒刑时，属于从轻处罚与减轻处罚的竞合
C.由于甲罪的法定最低刑为3年以上有期徒刑，所以，法官不得对犯甲罪的被告人宣告缓刑
D.如果犯甲罪的被告人不具有刑法规定的减轻处罚情节，法官就不能判处低于3年有期徒刑的刑罚，除非根据案件的特殊情况，报经最高人民法院核准
答案及解析：D A错B错，从重处罚并不意味着法定刑的“中间线”以上判处刑罚，从轻处罚也不意味着在法定刑的“中间线”以下判处刑罚。因为刑法并没有以法定刑的“中间线”为标准区分从重处罚与从轻处罚；从重处罚不是一律判处法定最高刑，从轻处罚也不是指一律判处法定最低刑。正确的做法是，先暂时排除犯罪人所具有的从重、从轻处罚情节，综合考虑犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程序，根据刑法估量应当判处什么刑罚，再考虑从重情节与从轻情节，从而确定应当宣告的刑罚。根据刑法第63条第1款规定，减轻处罚是低于法定刑判处刑罚。C错，缓刑只适用于被判处拘役或者3年以下有期徒刑的犯罪人。这里所说的被判处拘役者3年以下有期徒刑，是就宣告刑而言，而不是指法定刑；即使法定最低刑高于3年有期徒刑，但因具有减轻处罚情节而判处3年以下有期徒刑的，也可能适用缓刑。D对，犯罪人虽然不具有刑法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况需要减轻处罚时，经最高人民法院核准，也可以减轻处罚（刑法第63条第2款）。
86.下列说法不正确的是：
A.刑法第266条规定的诈骗罪的法定最高刑为无期徒刑，而第198条规定保险诈骗罪的法定最高刑为15年有期徒刑。为了保持刑法的协调和实现罪刑相适应原则，对保险诈骗数额特别巨大的，应以诈骗罪论处
B.根据刑法第358条的规定，“强奸后迫使卖淫的”成立强迫卖淫罪，不实行数罪并罚。已满14周岁不满16周岁的人，伙同他人强奸妇女后迫使卖淫的，不负刑事责任；因为刑法第17条没有规定已满14周岁不满16周岁的人应对强迫卖淫罪承担刑事责任
C.刑法第382条明文规定一般公民与国家工作人员勾结伙同贪污的，以共犯论处，所以，一般公民可以与国家工作人员构成贪污罪的共犯；刑法第385条对于受贿罪没有类似规定，所以，一般公民不可能与国家工作人员构成受贿罪的共犯
D.刑法第399条4款规定，“司法工作人员收受贿赂”有徇私枉法等行为的，依照处罚较重的规定定罪处罚。但是，司法工作人员索取贿赂并有徇私枉法等行为的，则应实行数罪并罚
答案及解析：ABCD A错，以诈骗方法骗取财物，刑法另有规定的，依照规定。如金融诈骗罪中的保险诈骗罪、合同诈骗罪等等。由于刑法条文已经对这些特殊的诈骗罪作了专门规定，不再适用诈骗罪的规定定罪处罚。B错，刑法第17条第2款规定的八种犯罪，是指具体犯罪行为而不是具体罪名。“犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡”，是指只要故意实施了杀人、伤害行为并且造成了致人重伤、死亡后果的，都应负刑事责任。对司法实践中出现的已满14周岁不满16周岁的人绑架人质后杀害被绑架人，拐卖妇女、儿童而故意造成被拐卖妇女、儿童重伤或死亡的行为，依据刑法是应当追究其刑事责任的；已满14周岁不满16周岁的人奸淫幼女，或者在拐卖妇女儿童的过程中，强奸妇女或者奸淫幼女的，也应追究刑事责任。C错，一般公民不可能单独犯受贿罪，但当其教唆或者帮助国家工作人员受贿时，则成立受贿罪的共犯，也应以受贿罪论处。
87.甲、乙二人系某厂锅炉工。一天，甲的朋友多次打电话催其赴约，但离交班时间还有15分钟。甲心想，乙一直以来都是提前15分钟左右来接班，今天也快来了。于是，在乙到来之前，甲就离开了岗位。恰巧乙这天也有要事。乙心想，平时都是我去后甲才离开，今天迟去15分钟左右，甲不会有什么意见的。于是，乙过了正常交接班时间15分钟左右才赶到岗位。结果，由于无人看管，致使锅炉发生爆炸，损失惨重。甲、乙的行为：
A.属共同犯罪
B.属共同过失犯罪
C.各自构成故意犯罪
D.应按照甲、乙所犯的罪分别处罚
答案及解析：BD 过失犯罪的特点决定了共同过失犯罪不可能具有共同犯罪所要求的那种整体性。共同过失犯罪时，只要根据各人过失犯罪的情况分别定罪量刑即可，不需要以共同犯罪论处。
88.甲乘坐长途公共汽车时，误以为司机座位后的提包为身边的乙所有（实为司机所有）；乙中途下车后，甲误以为乙忘了拿走提包。为了非法占有该提包内的财物（内有司机为他人代购的13部手机，价值2.6万元），甲提前下车，并将提包拿走。司机到站后发现自己的手提包丢失，便报案。公安人员发现甲有重大嫌疑，便询问甲，但甲拒不承认，也不交出提包。关于本案，下列说法正确的是：
A.由于甲误认为提包为遗忘物，所以，甲的认识错误属于事实认识错误
B.由于甲误认为提包为遗忘物，因而没有盗窃他人财物的故意，根据主客观相统一的原则，甲的行为成立侵占罪
C.由于提包实际上属于司机的财物，所以，甲的行为成立盗窃罪
D.由于提包实际上属于司机的财物，而甲又没有盗窃的故意，所以，甲的行为不成立盗窃罪；又由于甲具有侵占遗忘物的故意，但提包事实上不属于遗忘物，所以，甲的行为也不成立侵占罪
答案及解析：AB.本题属于事实认识错误中的对行为对象的认识错误，误将甲对象当做乙对象加以侵害，而甲对象与乙对象体现不同的社会关系。行为人虽然在客观上实施的是盗窃行为，但主观上仅具有侵占遗忘物的故意，故在盗窃罪的范围内，主客观并没有统一起来；只有认定为侵占罪，才符合主客观相统一的原则。故选AB。
89.对刑法关于组织、强迫、引诱、容留、介绍卖淫罪的规定，下列解释正确的是：
A.引诱、容留、介绍卖淫罪，包括引诱、容留、介绍男性向同性恋者卖淫
B.引诱成年人甲卖淫、容留成年人乙卖淫的，成立引诱、容留卖淫罪，不实行并罚
C.引诱幼女甲卖淫，容留幼女乙卖淫的，成立引诱幼女卖淫罪与容留卖淫罪，实行并罚
D.引诱幼女向他人卖淫后又嫖宿该幼女的，以引诱幼女卖淫罪论处，从重处罚
答案及解析：ABC.A对，卖淫包括男性向同性恋者卖淫。B对，引诱、容留、介绍卖淫罪是选择罪名，不并罪。C对，引诱幼女卖淫罪与引诱、容留、介绍卖淫罪属不同罪名，两行为构成两罪名并罚。D错，应以引诱幼女卖淫罪和嫖宿幼女罪数罪并罚。
（2005年）
91.下列情形不适用死刑的有：
A.审判的时候怀孕的妇女
B.羁押受审期间已自然流产的妇女
C.羁押受审期间已人工流产的妇女
D.犯罪时不满18周岁的人
答案：ABCD
考点：死刑的限制
详解：根据《刑法》第49条以及最高法1998年8月4日《关于对怀孕妇女在羁押期间自然流产审判时是否可以适用死刑问题的批复》，犯罪时不满18周岁的人不适用死刑，审判时怀孕的妇女不得适用死刑，其中包括涉嫌犯罪在羁押期间自然流产或者人工流产的妇女。
评论：对重要司法解释的简单考察。
92.某派出所民警甲接到关于某旅店老板乙涉嫌组织卖淫的举报，即前往该旅店，但没有碰见乙，便将怀疑是卖淫女的服务员丙带回派出所连夜审讯，要她交代从事卖淫以及乙组织卖淫活动的事。由于丙拒不承认有这些事，甲便指使其他民警对丙进行多次殴打逼其交代，丙于次日晨死于审讯室。法医出具的尸检报告称“因受外力击打造成下肢大面积皮下出血，引起患有心脏功能障碍的丙心力衰竭而死。用对于甲的行为，下列说法正确的是：
A.属于刑讯逼供行为
B.属于暴力取证行为
C.应按故意杀人罪处罚
D.属于意外事件，不负刑事责任
答案：BC
考点：刑讯逼供与暴力取证的区别以及转化犯问题
详解：刑讯逼供罪的犯罪对象是犯罪嫌疑人、被告人，而暴力取证罪的对象是证人（包含被害人）。甲实施暴力的对象是丙，询问的是：1、丙是否卖淫一一非犯罪事实——违反治安管理的事实，因而不是犯罪嫌疑人、被告人；2、丙的老板乙是否组织卖淫一一犯罪事实，此时丙充当了证人的角色。因而甲对丙实施暴力属于暴力取证行为（B选项正确，而A选项错误）。根据《刑法》第247条的规定，暴力逼取证人证言，致人死亡的，依照故意杀人罪定罪并从重处罚。甲对丙的殴打导致丙死亡，依法应该按照故意杀人罪定罪处罚，所以C选项正确。
评论：难度中等。难点一是对警察行为对象的正确判断，二是对转化犯的准确记忆。
93.甲公司走私汽车获利人民币4000万元后，欲通过乙公司（非国有）的帐户将这笔资金换成外汇转移至香港，并说明可按资金数额的10%支付“手续费”。乙公司得知该笔资金为甲公司走私犯罪所得，仍同意为该资金转帐提供帐户，并在收取“手续费”400万元后，将该资金折换成438万美元，以预付货款为名汇往甲公司在香港的帐户。乙公司的行为构成：
A.走私罪（共犯）
B.洗钱罪
C.逃汇罪
D.单位受贿罪
答案：B
考点：成立走私罪共犯，要求乙公司在甲公司犯罪进行前或者犯罪进行中加入到犯罪中来，题目中甲公司在走私行为完成后将赃款交给乙公司，乙公司完成事前和事中都没有共谋的洗钱行为，根据《刑法》第191条的规定，构成洗钱罪（所以A选项错误，B选项正确）。由于乙单位不是国有单位，所以收受手续费的行为不符合《刑法》第387条所规定的单位受贿罪的主体要件（所以D选项错误）。逃汇罪是将合法的外汇收入违反国家外汇管理制度擅自存在境外或者将境内的外汇非法转移到境外。题目中的收入为犯罪所得，不能构成逃汇罪，所以C选项错误。
评论：难度中等。复杂的题目表述中需要解决的问题是对共犯成立与否的判断。
94.甲公司拥有某项独家技术每年为公司带来100万元利润，故对该技术严加保密。乙公司经理丙为获得该技术，带人将甲公司技术员丁在其回家路上强行拦截并推入丙的汽车，对丁说如果他提供该技术资料就给他2万元，如果不提供就将他嫖娼之事公之于众。丁同意配合。次日丁向丙提供了该技术资料，并获得2万元报酬。丙的行为构成：
A.强迫交易罪
B.敲诈勒索罪
C.绑架罪
D.侵犯商业秘密罪
答案：D
考点：侵犯商业秘密罪
详解：本题考查用不正当方式获得商业秘密的行为的认定。丙的行为是以揭发隐私相要挟，逼迫他人提供商业秘密的行为，显然不构成绑架罪。强迫交易罪要求有真实的商业交易行为存在（例如强行以高于市价10%的价格向他人出售商品）。丙逼迫丁非法提供商业秘密，虽然给了丁2万元，其行为也不属于强迫交易罪，因为这并不是一种商业交易。丙的行为属于《刑法》第219条规定的“以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密”的行为，构成侵犯商业秘密罪。
评论：难度偏高。很多考生在敲诈勒索罪上犯错。在掌握刑法分则知识时，要时刻注意行为和罪名之间不是重合的关系，例如敲诈行为如果针对的不是财产权，就不是敲诈勒索罪。
（2006年）
甲乙共谋教训其共同的仇人丙。由于乙对丙有夺妻之恨，暗藏杀丙之心，但未将此意告诉甲。某日，甲、乙二人共同去丙处。为确保万无一失，甲、乙以入室盗窃为由邀请不知情的丁在楼下望风。进人丙的房间后，甲、乙同时对丙拳打脚踢，致丙受伤死亡。甲、乙二人旋即逃离现场。在逃离现场前甲在乙不知情的情况下从丙家的箱子里拿走人民币5万元。出门后，甲背着乙向丁谎称从丙家窃取现金3万元，分给丁1万元，然后一起潜逃。潜逃期间，甲窃得一张信用卡，向乙谎称该卡是从街上捡的，让乙到银行柜台出了信用卡中的3万元现金。犯罪所得财物挥霍一空后，丁因生活无着，向公安机关投案，交待了自己和甲共同盗窃的事实，但隐瞒了事后知道的甲、乙致丙死亡的事实。请回答96-100题。
96.就被害人丙的死亡而言，下列对甲、乙所应成立犯罪的何种判断是错误的？
A.甲、乙均成立故意杀人（既遂）罪，属于共同犯罪
B.甲、乙均成立故意伤害（致人死亡）罪，属于共同犯罪
C.甲成立故意伤害（致人死亡）罪，乙成立故意杀人（既遂）罪，不属于共同犯罪
D.甲成立故意伤害（致人死亡）罪，乙成立故意杀人（既遂）罪，在故意伤害罪的范围内成立共同犯罪
答案及解析：ABC 根据《刑法》第25条第1款的规定，共同犯罪是指2人以上共同故意犯罪。因此成立共同犯罪要求共犯之间有犯罪的意思联络，而根据《刑法》第25条第2款的规定，2人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。本案中甲、乙二人共谋"教训"丙，甲只有伤害的故意，而乙却暗藏杀心，根据主客观相统一的原则，甲成立故意伤害（致人死亡）罪，乙成立故意杀人（既遂）罪，在故意伤害罪的范围内成立共同犯罪。根据共犯理论中的实行过限也能得出相同的答案。故选项ABC判断是错误的，为本题应选答案。
97.就被害人丙死亡这一情节，下列对与丁有关行为的何种判断是错误的？
A.丁成立故意杀人罪的共犯
B.丁成立故意伤害罪的共犯
C.甲丁成立抢劫罪（致人死亡）的共犯
D.丁对丙的死亡不承担刑事责任
答案及解析：ABC 丁主观上只有对丙实施盗窃的主观故意，没有伤害、杀害丙的故意或者过失。丁也没有参与甲、乙伤害丙的犯罪过程当中。因此丁只能在盗窃罪的范围内才能构成共犯，而对于丙的死亡这一情节，丁属于被诱骗而实施了望风这一行为。根据主客观相统一原则，丁对丙的死亡不承担刑事责任。
98.对于甲从丙家的箱子里拿走人民币5万元，丁望风并分得赃物这一情节，下列何种判断是正确的？
A.对甲应定抢劫罪、对丁应定盗窃罪
B.对甲、丁的行为应定盗窃罪
C.甲、丁都应对5万元承担刑事责任
D.甲对5万元承担刑事责任，丁只对3万元承担刑事责任
答案及解析：BC 甲与丁均具有盗窃的共同故意，是共同构成盗窃罪的前提。由于甲是在丙受伤死亡后从丙家的箱子里拿走人民币5万元的，因此，根据《最高人民法院关于审理抢劫、抢夺刑事案件适用法律若干问题的意见》第8条的规定，在被害人失去知觉或者没有发觉的情形下，以及实施故意杀人犯罪行为之后，临时起意拿走他人财物的，应以此前所实施的具体犯罪与盗窃罪实行数罪并罚，因此甲应成立盗窃罪，而非抢劫罪，故选项A不正确、选项B正确。另外，根据《最高人民法院关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》第7条第（三）项的规定，对共同犯罪中的从犯，应当按照其所参与的共同盗窃的数额确定量刑幅度，并依照《刑法》第27条第2款的规定，从轻、减轻处罚或者免除处罚。本案中丁在其与甲实施共同盗窃中起次要作用，属于从犯，应当按照其参与实施的共同盗窃5万元承担刑事责任，而不是甲所称的3万元。故选项C正确，选项D不正确。综上，本题答案为BC。
99.对于甲、乙盗窃和使用信用卡的行为，下列何种判断是错误的？
A.甲、乙构成盗窃罪的共同犯罪
B.甲、乙构成信用卡诈骗罪的共同犯罪
C.甲构成盗窃罪，乙构成信用卡诈骗罪
D.甲构成盗窃罪，乙构成诈骗罪
答案及解析：ABD 根据《刑法》第l96条规定，有下列情形之一，进行信用卡诈骗活动，数额较大的，处5年以下有期徒刑或拘役，并处2万元以上20万元以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处5年以上15年以下有期徒刊，并处5万元以上50万元以下罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处10年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处5万元以上50万元以下罚金或者没收财产：（一）使用伪造的信用卡，或者使用以虚假的身份证明骗领的信用卡的；（二）使用作废的信用卡的；〔三）冒用他人信用卡的；（四）恶意透支的。前款所称恶意透支，是指持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，并且经发卡银行催收后仍不归还的行为。盗窃信用卡并使用的，依照《刑法》第264条的规定定罪处罚。本题中，甲盗窃信用卡指使乙使用的行为，符合《刑法》第196条第3款盗窃信用卡并使用的情形。乙不知信用卡系盗窃，以为是甲捡拾而来，但其主观上具有冒用他人的信用卡的故意，符合第196条第1款第（三）项的规定。甲构成盗窃罪，乙构成信用卡诈骗罪。故只有选项C的判断是正确的，因此本题的正确答案是ABD。
100.对于丁的投案行为，下列何种判断是正确的？
A.丁虽然投案，但隐瞒了甲、乙致丙死亡的事实，因而不构成自首
B.丁虽然隐瞒了甲、乙致丙死亡的事实，但交待了本人与甲共同犯罪的事实，因而构成自首
C.丁构成自首且揭发甲与自己共同犯罪的行为成立立功
D.丁构成坦白但揭发甲与自己共同犯罪的行为成立立功
答案及解析：B 根据《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第1条（二）规定，共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案犯的共同犯罪事实，才能认定为自首。该解释第5条规定，根据《刑法》第68条第1款的规定，犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实；阻止他人犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现。
丁属于共同犯罪中的从犯，到案后能如实供诉自己和甲的共同犯罪事实，成立自首，但不成立立功。
丁隐瞒了事后知道的甲、乙致丙死亡的事实属于知情不举，不影响自首的成立。B的判断是正确的，故选B。
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