第5章讲义
本章内容是全新内容，是2007年6月1日起执行的法律制度，都是最新规定。近3年平均分值在10分左右，近五年的考试当中，有三年的简答题均来自本章。本章是重点内容，知识点较多，重难点较多，考生应着重在理解的基础上把握本章重、难点内容。

第一节 企业破产法律制度概述
第一节了解即可。

第二节 破产的申请和受理
一、破产界限（掌握）
企业法人不能清偿到期债务（简称不能清偿，是破产界限的实质标准），并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务。　　　　　　　　　
应该明确资不抵债和不能清偿的区别：
资不抵债不等于不能清偿。资不抵债可以申请解决债权债务经济纠纷，而不能清偿是可以申请破产的。
不能清偿在法律上的着眼点是：债务人丧失清偿能力，不能以其财产、信用或能力等任何形式进行清偿；并且债务必须是到期的、无争议的、有确定名义的债务；债务人对全部或主要债务长期、连续不能清偿。债务人停止支付到期债务并呈连续状况，如无相反证据，可推定为不能清偿到期债务。
二、破产申请
（一）破产申请的主体（多选题）
包括债务人、债权人以及依法负有清算责任的人。
（二）破产案件的管辖
企业破产案件由债务人住所地人民法院管辖。（单选题）
（三）破产申请的形式
破产申请以书面形式提出。
三、破产受理（重点把握，主、客观题都可能出现）
（一）破产申请受理的期限（选择题）
债权人提出破产申请的，人民法院应当自收到申请之日起5日内通知债务人。债务人对申请有异议的，应当自收到人民法院通知之日起7日内向人民法院提出。人民法院应当自异议期满之日起10日内裁定是否受理。除上述规定的情形之外，人民法院应当自收到破产申请之日起15日内裁定是否受理。特殊情况下需要延长裁定受理期限的，经上一级人民法院批准，可以延长15日。

例如：对法院作出的下列裁定不服的，不能提起上诉的有：（）
A、不予受理破产申请的裁定
B、破产宣告的裁定
C、撤销债权人会议决议的裁定
D、终结破产程序的裁定
答案：BCD
法院受理破产申请的，应当同时指定管理人。法院应当自裁定受理破产申请之日起25日内通知已知债权人，并予以公告。
通知和公告内容应当载明的事项：见教材P192。（多选题）
（二）破产申请受理的效力（重点把握）
1、法院受理破产申请以后，要求企业的法定代表人、财务负责人必须留守；不得新任其他企业的董事、监事、高级管理人员；有关人员应当妥善保管企业的财产、印章和账簿、文书等资料；未经法院许可，不得离开住所地；列席债权人会议并如实回答债权人的询问。P192。
2、法院受理破产申请后，债务人不得对个别债权人的债务进行清偿，否则清偿无效。
3、法院受理破产申请后，管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同，有权决定解除或继续履行。（单选题）
如果对债权人有利，通常应该继续履行合同；否则，解除合同。以下情形视为解除合同：
① 管理人自破产申请受理之日起2个月内未通知对方当事人
② 自收到对方当事人催告之日起30日内未答复
③ 对方当事人要求管理人提供担保，而管理人未提供担保
4、法院受理破产申请后，有关债务人财产的保全措施应当解除，执行程序应当中止。保全措施解除后，财产计入破产财产；执行程序中止后，债权人凭生效的法律文书向受理破产案件的人民法院申报债权。
例如：甲与乙之间有100万的债务，甲为债权人，乙为债务人。由于甲不能从乙得到清偿，于4月1日将乙诉至法院，要求解决纠纷。乙同时是丙的债务人，其债务为1000万，乙一直未向丙清偿债务，于是丙于4月3日向人民法院申请乙破产。在这种情况下，甲乙之间的债务债权纠纷中止审理，由受理乙破产案件的法院并案处理。如果甲乙之间的债务债权纠纷事实清楚、证据充分，双方当事人均无异议，法院判决乙向甲支付100万元以及10万元的违约罚款，双方当事人均未上诉，裁定尚未执行，执行程序中止，甲可以凭生效的法律文书申报债权。如果甲在起诉乙的同时，将乙的办公楼申请财产的保全措施，在执行程序中止后，将办公楼计入破产财产。

第三节 破产管理人
一、管理人的概念
负责对破产财产的保管、清理、估价、处理和分配，总管破产事务。
二、管理人的组成和产生：（多选题）
（一）管理人的组成
根据《破产法》规定，依法能够担任管理人的组织有：
1、由有关部门、机构的人员组成的清算组担任。
2、由依法设立的律师事务所担任。
3、由依法设立的会计师事务所担任。
4、由依法设立的破产清算事务所担任。
5、由依法设立的社会中介机构担任，如资产评估机构、税务师事务所等。
管理人除可以由有关组织担任外，也可以由自然人担任。个人担任管理人的，应当参加执业责任保险。
根据《破产法》规定，有下列情形之一的，不得担任管理人：
1、因故意犯罪受过刑事处罚。
2、曾被吊销相关专业执业证书。
3、与本案有利害关系。
（二）管理人的产生
根据《企业破产法》规定，管理人由人民法院指定。管理人的报酬由人民法院确定。无正当理由，管理人不得辞去其职务。
三、管理人的职责（共九项，注意选择题）
1、决定债务人的日常开支和其他必要开支。
2、在第一次债权人会议召开之前，决定继续或停止债务人的营业。
3、提议召开债权人会议。

第四节 债务人财产
一、债务人财产的概念和范围
债务人财产分两个部分：
1、破产申请受理时属于债务人的全部财产，包括动产、不动产、财产权利。
2、破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产，包括动产、不动产、财产利。
二、撤销权
（一）概念
撤销权是指因债务人实施的减少债务人财产的行为危及债权人的债权时，管理人可以请求人民法院撤销该行为的权利。
管理人可以在人民法院受理破产申请前1年内行使撤销权。
（二）可撤销行为
1、无偿转让财产的
2、以明显不合理价格进行交易的
3、对没有财产担保的债务提供财产担保的
4、对未到期的债务提前清偿的（合同中对履行期限未约定或约定不明，按合同法规定，债务人可以随时履行，在这种情况下不能认定对未到期的债务提前清偿）
5、放弃债权的
（三）撤销权的行使
1、必须由管理人行使撤销权。
2、可撤销的行为必须发生在人民法院受理破产申请前1年内。
（四）人民法院受理破产申请前6个月内，债务人有不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或明显缺乏清偿能力，仍对个别债权人进行清偿的，管理人有权请求人民法院予以撤销。但是，个别清偿使债务人财产受益的除外。
三、债务人的无效行为
1、为逃避债务而隐匿、转移财产的。
2、虚构债务或承认不真实债务的。
四、抵销权
债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的，可以向管理人主张抵销。
有下列情形之一的，不得行使抵销权：
1、债务人的债务人在破产申请受理后取得他人对债务人的债权的。
例如：甲是乙的债权人，丙是甲的债权人，甲乙之间有100万的债权债务关系，甲与丙之间有120万的债权债务关系。丙作为甲的债权人申请甲破产，法院受理破产申请。如果乙从丙以10万元受让丙与甲之间120万的债权，以受让的债权与欠甲的债务抵销，是法律不允许的。
2、债权人已知债务人有不能清偿到期债务或破产申请的事实，对债务人负担债务的。
3、债务人的债务人已知债务人有不能清偿到期债务或破产申请的事实，对债务人取得债权的。
五、其他由管理人依法处理的债务人财产
1、人民法院受理破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制。
2、债务人的董事、监事和高级管理人员利用职权从企业获取的非正常收入和侵占的企业财产，管理人应当追回。
3、人民法院受理破产申请后，管理人可以通过清偿债务或提供为债权人接受的担保，取回质物、留置物；债务人占有的不属于债务人的财产，该财产的权利人可以通过管理人取回。
4、人民法院受理破产申请后，出卖人已将买卖标的物向作为买受人的债务人发运，债务人尚未收到且未付清全部价款的，出卖人可以取回在运途中的标的物。

第五节 破产费用和共益债务
掌握破产费用和共益债务的范围和清偿顺序。
一、破产费用（多选题）
1、破产案件的诉讼费用。
2、管理、变价和分配债务人财产的费用。
3、管理人执行职务的费用、报酬和聘用工作人员的费用。
详见教材P204。
二、共益债务
（一）概念
共益债务是指人民法院受理破产申请后，管理人为全体债权人的共同利益，管理债务人财产时所负担或产生的债务，以及因债务人财产而产生的，以债务人财产优先支付的债
（二）范围
人民法院受理破产申请后发生的下列债务，为共益债务：（选择题）
1、因管理人或债务人请求对方当事人履行双方均未履行完毕的合同所产生的债务。
2、债务人财产因受无因管理所产生的债务。
3、因债务人不当得利所产生的债务。
4、为债务人继续营业而应支付的劳动报酬和社会保险费用以及由此产生的其他债务。
5、管理人或相关人员执行职务致人损害所产生的债务。
6、债务人财产致人损害所产生的债务。
共益债务的特点：
1、发生于法院受理破产申请后。
2、管理人在管理债务人财产过程中因债务人和债务人财产而发生的债务。
3、管理人在管理债务人财产过程中为全体债权人的共同利益而发生的债务。
三、破产费用和共益债务的清偿
1、破产费用和共益债务由债务人财产随时清偿。
2、债务人财产不足以清偿所有破产费用和共益债务的，先行清偿破产费用。
3、债务人财产不足以清偿所有破产费用或共益债务的，按照比例清偿。
4、债务人财产不足以清偿破产费用的，管理人应当提请法院终结破产程序。
例如：根据《破产法》规定，下列各项属于破产费用的有：
A、破产案件的诉讼费用
B、管理、变价、分配和处理债务人财产的费用
C、管理人执行职务的费用和报酬
D、因债务人不当得利所产生的债务
答案：ABC
解析：D选项属于共益债务。

第六节 债权申报
一、债权申报概述
根据《企业破产法》规定，债权人在法定期限内申报了债权即成为破产债权人，因而享有破产债权人的权利，如：参加债权人会议，并享有表决权；提出对债务人重整申请；参加破产财产分配。如果未在法定期限内申报债权，视为放弃债权。
二、债权申报期限
债权申报期限自人民法院发布受理破产申请公告之日起计算，最短不得少于30日，最长不得超过3个月。
在人民法院确定的债权申报期限内，债权人未申报债权的，可以在破产财产最后分配前补充申报；此前已进行分配的，不再对其补充分配。为审查和确认补充申报债权的费用，由补充申报人承担。
三、债权申报的要求（重点掌握）
1、未到期的债权，在破产申请受理时视为到期。附利息的债权自破产申请受理时起停止计息。
2、附条件、附期限的债权和诉讼、仲裁未决的债权，债权人可以申报。
3、债权人应当在法院确定的债权申报期限内向管理人申报债权。债务人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金，不必申报，由管理人调查后列出清单并予以公示。
4、债权人申报债权时，应当书面说明债权的数额和有无财产担保，并提交相关证据。
5、连带债权人可以由其中一人代表全体连带债权人申报债权，也可以共同申报债权。
6、债务人的保证人或其他连带债务人已经代替债务人清偿债务的，以其对债务人的求偿权申报债权。尚未代替债务人清偿债务的，以其对债务人的将来求偿权申报债权。但是，债权人已经向管理人申报全部债权的除外。
例如：甲企业向乙银行贷款100万，丙企业作为连带保证人，若甲企业到期不能清偿债务，可能出现以下几种情况：
①丙企业作为保证人代替甲企业偿还了100万，则丙企业可以向甲企业行使追偿权，将债权向管理人申报。
②丙企业尚未履行保证责任，一般情况下，乙银行会申报债权。如果清偿比例为20%，那么乙银行可以从破产企业分回20万，剩余的80万在破产程序终结后，可以向丙企业追偿。
③如果乙银行未申报债权，那么丙企业作为保证人可以预先行使追偿权，可以向破产企业申报100万的债权。若清偿比例为20%，丙企业可以从甲企业分得20万，另由自己负担80万，向银行承担保证责任。
7、连带债务人数人被裁定适用《企业破产法》规定的程序的，其债权人有权就全部债权分别在各破产案件中申报债权。
例如，甲向乙发出100万元的货，乙未付款，分立为A和B两家企业，如果A和B均破产，那么甲可以向A和B各申报100万债权。
8、管理人或债务人依照《企业破产法》规定解除合同的，对方当事人以因合同解除所产生的损害赔偿请求权申报债权。
9、债务人是委托合同的委托人，被裁定适用《企业破产法》规定的程序，受托人不知道该事实，继续处理委托事务的，受托人以由此产生的请求权申报债权。
10、债务人是票据的出票人，被裁定适用《企业破产法》规定的程序，该票据的付款人继续付款或承兑的，付款人以由此产生的请求权申报债权。
例如：出票人甲企业在2006年1月1日向乙企业签发一张金额为100万元、出票后三个月付款的银行承兑汇票，承兑人为丙银行，4月1日银行承兑汇票到期，法院于同日受理了甲企业的破产申请，持票人乙企业于4月3日提示付款，付款人丙银行尚未得知甲企业破产的事实，于当日无条件向乙企业付款。丙银行可以向破产企业申报100万元的债权。
四、债权表的编制
债权表由管理人编制，并提交第一次债权人会议核查。债务人、债权人对债权表记载的债权有异议的，可以向受理破产申请的人民法院提起诉讼。

第七节 债权人会议
掌握债权人会议的性质、构成、职权和议事规则等内容。
一、从性质上看：债权人会议是表达债权人意志的破产机构，债权人会议不是民事权利主体，不能以其名义对外进行民事活动。
二、债权人会议的组成
债权人会议应当有债务人的职工和工会代表参加，对有关事项发表意见。
债权尚未确定的债权人，不得行使表决权。
债权人会议设主席1人，由法院从有表决权的债权人中指定。
三、债权人会议的召集
第一次债权人会议由法院召集，自债权申报期限届满之日起15日内召开，由法院主持。第一次债权人会议以后的债权人会议，在法院认为必要时，或管理人、债权人委员会、占债权总额1/4以上的债权人向债权人会议主度提议时召开。
四、债权人会议的职权（多选题）
1、核查债权。
2、申请法院更换管理人，审查管理人的费用和报酬。
3、监督管理人。
4、选任和更换债权人委员会成员。
5、决定继续或停止债务人的营业。
6、通过重整计划。
7、通过和解协议。
8、通过债务人财产管理方案。
9、通过破产财产的变价方案。
10、通过破产财产的分配方案。
11、法院认为应当由债权人会议行使的其他职权。
注意区别与债权人委员会的职权。
例如：根据《破产法》规定，下列各项中属于债权人会议职权的是：
A、更换管理人，审查管理人的费用和报酬
B、选举和更换债权人委员会成员
C、决定继续或停止债务人的营业
D、对破产申请受理前成立的而债务人和对方当事人均未履行合同有权解除或继续履行
答案：BC
解析：A选项：管理人由法院指定，债权人会议无法直接更换。D选项属于管理人的职权。
五、债权人委员会
债权人委员会由债权人会议选任的债权人代表和1名债务人的职工代表或者工会代表组成。
债权人委员会职权：
1、监督债务人财产的管理和处分。
2、监督破产财产的分配。
3、提议召开债权人会议。
4、债权人会议委托的其他职权。
按规定，债权人委员会的成员不得超过9人。
六、债权人会议的决议
债权人会议的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数通过，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的1/2以上。
债权人会议决议的表决实行双重多数通过，即必须同时满足两个条件。债权人会议通过一般决议：由所代表债权占无财产担保债权总额的1/2以上通过；通过特别决议：由所代表债权占无财产担保债权总额的2/3以上通过。
需要采用特别决议方式通过的事项有：
1、通过和解协议草案的决议。
2、通过重整计划草案的决议。
有财产担保的债权人，如果未放弃优先受偿权，该债权人对通过和解协议草案和通过破产财产的分配方案不享有表决权。
例如：有十位债权人，代表债权总额为1200万，其中甲乙的债权为300万，且有财产担保。债权人会议讨论通过和解协议草案，下列通过方式中表述正确的有：假如给出的答案都是多少债权人代表多少债权额。首先考虑：在十位债权人中，有几位债权人享有表决权，代表的债权额为多少。甲乙的债权300万且有财产担保，且未放弃优先受偿权，在通过和解协议草案和通过破产财产的分配方案时是不享有表决权的。在本例中甲乙不享有表决权，以八位债权人代表900万债权额为基数来考虑本题。其次考虑：所作出的决议是一般决议还是特别决议，破产财产的分配方案，是一般决议事项。第三需要考虑的是：过半数是大于1/2的概念，不含本数；1/2以上是含本数的。第四：选项时看债权人数是否符合规定，代表的债权额是否符合规定，双重标准必须同时具备。
债权人会议通过和解协议草案和重整计划草案的决议，都属于特别决议。但通过和解协议草案的决议时，需代表债权额占无财产担保债权总额的2/3以上通过，而通过重整计划草案的决议时，按债权分类分组进行表决，由出席会议同一表决组的债权人过半数同意，并且其代表的债权额占该组债权总额的2/3以上的，为该组通过。见教材P212。
债权人会议通过债务人财产的管理方案以及破产财产的变价方案等事项时，经债权人会议表决未通过的，由法院裁定。
债权人会议通过破产财产的分配方案时，经债权人会议两次表决仍未通过，由法院裁定。债权额占无财产担保债权总额1/2以上的债权人对法院作出的裁定不服的，可以自裁定宣布之日起或收到通知之日起15日内向该法院申请复议。复议期间不停止裁定的执行。

第八节 重整
一、重整申请（多选题）
债务人在不同的阶段重整申请人不同：
1、债务人尚未进入破产程序时，债务人或债权人可以直接向法院申请对债务人进行重整。
2、债权人申请对债务人进行破产清算的，在法院受理破产申请后，宣告债务人破产前，债务人或者出资额占债务人注册资本1/10以上的出资人，可以向法院申请重整。
注意不同的时间段。
二、重整期间
在重整期间，经债务人申请，人民法院批准，债务人可以在管理人的监督下自行管理财产和营业事务。
在重整期间，对债务人的特定财产享有的担保权暂停行使。
债务人或管理人为继续营业而借款的，可以为该借款设定担保。
在重整期间，债务人的出资人不得请求投资收益分配。
债务人的董事、监事、高级管理人员不得向第三人转让其持有的债务人的股权。
在重整期间，有下列情形之一的，经管理人或利害关系人请求，法院应当裁定终止重整程序，并宣告债务人破产：
1、债务人的经营状况和财产状况继续恶化，缺乏挽救的可能性。
2、债务人有欺诈、恶意减少债务人财产或其他显著不利于债权人的行为。
3、由于债务人的行为致使管理人无法执行职务。
三、重整计划的制定和批准
（一）重整计划的制定
债务人自行管理财产和营业事务的，由债务人制作重整计划草案。管理人负责管理财产和营业事务的，由管理人制作重整计划草案。
债务人或管理人应当自法院裁定债务人重整之日起6个月内，同时向法院和债权人会议提交重整计划草案。
债务人或管理人未按期提出重整计划草案的，法院应当裁定终止重整程序，并宣告债务人破产。
（二）重整计划的批准（多选题）
核心标准：债权人会议通过、法院批准。
出席会议的同一表决组的债权人过半数同意重整计划草案，并且其所代表的债权额占该组债权总额的2/3以上的，即为该组通过重整计划草案。部分表决组未通过重整计划表决草案的，债务人或管理人可以同未通过重整计划草案的表决组协商。该表决组可以在协商后再表决一次。
重整计划草案经债权人会议通过，并且经过法院批准，才能生效。
见教材“例5－11”。
四、重整计划的执行
一般情况下，由债务人负责执行，由管理人负责监督。
债务人不能执行或不执行重整计划的，法院经管理人或利害关系人请求，应当裁定终止重整计划的执行，并宣告债务人破产。
按照重整计划减免的债务，自重整计划执行完毕时起，债务人不再承担清偿责任。

第九节 和解
债务人可以按照《企业破产法》规定，直接向法院申请和解；也可以在法院受理破产申请后、宣告债务人破产前，向法院申请和解。
债务人申请和解，应当提出和解协议草案。和解协议草案应当由债权人会议通过，并经法院裁定认可。（和解协议的通过，见教材P219）
和解协议的效力：
1、经法院裁定认可的和解协议，对债务人和全体和解债权人均有约束力。
2、和解债权人对债务的保证人和其他连带债务人所享有的权利，不受和解协议的影响。
例如：甲债权人与乙债务人之间存在100万元的债权关系，丙为保证人。现假设甲就乙的债权给予乙让步，只要求其偿还80万元，那么保证人丙的保证责任并不受影响，仍为100万元。假如乙执行了协议，向甲偿还了80万元，那么甲与乙的债权债务关系消灭，丙的保证责任也随之消灭。如果乙未执行和解协议，那么丙的保证责任仍为100万。
3、和解协议无强制执行效力。如债务人不履行协议，债权人不能请求法院强制执行，只能请求法院终止和解协议的执行，宣告其破产。
债务人不能执行或不执行和解协议的行为有：
1、拒不执行或延迟执行和解协议
2、财务状况继续恶化，足以影响执行和解协议
3、给个别债权人和解协议以外的特殊利益
4、转移财产、隐匿或私分财产
5、非正常压价出售财产、放弃债权
6、对原来没有财产担保的债务提供财产担保、对未到期的债务提前清偿
第十节 破产清算
主要掌握破产财产的变价、分配和破产的清偿顺序。
一、破产宣告
有下列情形之一的，人民法院应当以书面裁定宣告债务人企业破产：
1、企业不能清偿到期债务，又不具备法律规定的不予宣告破产条件的
2、企业被人民法院依法裁定终止重整程序的
3、人民法院依法裁定终止和解协议执行的
有财产担保的债权可以优先受偿，未受清偿部分作为普通债权，与其他债权人一起依法参与破产清偿。
二、破产财产的变价
由管理人拟订破产财产变价方案，并提交债权人会议通过。
管理人应当按照债权人会议通过的或法院依法裁定的破产财产变价方案，适时变价出售破产财产。
变价出售破产财产应当通过拍卖方式进行。
能够整体出售破产财产的，应当整体出售，有利于保持破产财产的价值；不能整体出售的，也可以部分出售。
按照国家规定不能拍卖或限制转让的财产，应当由有关部门收购或依有关法律规定处理。
三、破产财产的分配
根据《企业破产法》规定，破产财产应当优先清偿破产费用和共益债务。破产财产在清偿破产费用和共益债务后，按下列顺序清偿：
1、破产人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金。
2、破产人欠缴的除前项规定以外的社会保险费用和破产人所欠税款。
3、普通破产债权。
注意事项：
1、计算出的破产财产大于破产债权，可能是计算错误。
2、看清题目问的是什么：破产企业破产财产的数额与破产企业能够用来清偿破产债权的破产财产数额是不同的。企业的破产财产扣除破产费用和共益债务后，第一顺序用于偿还工资，第二顺序用于偿还所欠社会保险和税款，剩余的财产才是用来清偿破产债权的破产财产。
3、偿还第一顺序的职工工资中，企业的董事、监事、高级管理人员的工资按职工平均工资计算。
4、破产财产不足以清偿同一顺序的债权时，按比例分配。（先算清偿率，然后以此比例清偿）
债权人未受领的破产财产分配额，管理人应当提存。债权人自最后分配公告之日起满2个月仍不领取的，视为放弃受领分配的权利，管理人或法院应当将提存的分配额分配给其他债权人。
财产数量不足以支付分配费用的，不再追加分配，由法院将其上交国库。
自破产程序依法终结之日起2年内，可以请求法院进行追加分配。具体情况见教材P226。
历年考题
本章2006年变化较大，对以前年度习题要有选择的复习。
一、单选题
1. 根据企业破产法律制度的规定，国有企业被宣告破产后，应由清算组接管破产企业，清算组对法定的机构负责并报告工作。该机构是（ ）。（2005年）
A．债权人会议
B．人民法院
C．企业上级主管部门
D．破产企业职工代表大会
【答案】B
【解析】根据企业破产法律制度的规定，国有企业被宣告破产后，应由清算组接管破产企业，清算组对人民法院负责并报告工作。
2. 根据企业破产法律制度的规定，在破产程序中，有关当事人对人民法院作出的下列裁定，可以上诉的是（ ）。（2005年）
A．驳回破产申请的裁定
B．宣告企业破产的裁定
C．认可破产财产分配方案的裁定
D．终结破产程序的裁定
【答案】A
【解析】在破产程序中，对于“驳回破产申请的裁定”可以提起上诉。

3. 根据企业破产法律制度的规定，下列各项中，不属于破产费用的是（）。（2006年）
A．破产案件受理费
B．债权人会议费
C．清算期间破产企业职工生活费
D．清算组催收债务所需费用
【答案】A
【解析】根据破产法律的相关规定，清算期间破产企业的职工生活费、医疗费可以从破产财产中优先拨付，并不属于破产费用。
4．甲、乙签订货物买卖合同，甲向乙出售价款为300万元的货物，甲已交付货物，乙以其厂房作抵押，一年后付款。在付款期限届满前，乙被宣告破产，抵押厂房经评估作价200万元。甲在债权人会议上享有的表决权所代表的债权额为（）万元。（2006年）
A．100
B．200
C．300
D．500
【答案】B
【解析】根据规定，无财产担保的债权人在债权人会议上享有表决权，有财产担保的债权人在担保物价款不足清偿担保债权时，就未受清偿的债权额在债权人会议上享有表决权。本题中，甲的债权虽然有财产担保，但担保物的作价不足以支付破产债权，因此甲在债权人会议上享有的表决权所代表的债权额为300-200＝100万元。
5. 根据企业破产法律制度的规定，下列各项中，对企业破产案件实施管辖权的法院是（）。（2006年）
A．债务人住所地法院
B．债权人住所地法院
C．企业破产财产所在地法院
D．债权人和债务人协议选择的法院
【答案】A
【解析】根据规定，企业破产案件由债务人所在地人民法院管辖。
6. 根据新颁布的《企业破产法》的规定，在破产财产分配时债权人债权数额仍没有确定的，破产管理人应当将其分配额提存。自破产程序终结之日起一定期间债权人仍不能受领分配的，人民法院应当将提存的分配额分配给其他债权人，该一定期间为（　 ）。（2007年）
A．2年　　　
B．1年　　　
C．6个月　　　　
D．2个月
【答案】A
【解析】本题考核破产分配的规定。根据规定，破产财产分配时，对于诉讼或者仲裁未决的债权，管理人应当将其分配额提存。自“破产程序终结之日”起满2年内仍不能受领分配的，人民法院应当将提存的分配额分配给其他债权人。
7. 20×5年8月1日，人民法院裁定受理债务人甲提出的破产申请。当年12月1日，甲被人民法院宣告破产。20×6年6月1日，破产程序终结，20×7年4月1日，债权人乙发现甲在20×4年9月1日将一台机器设备无偿转让给丙企业，根据新颁布的《企业破产法》的规定，债权人乙有权请求人民法院撤销该无偿转让行为，并在一定期间内按照破产财产分配方案进行追加分配，该期间为（　）。（2007年）
A．20×6年6月1日至20×8年5月31日
B．20×6年6月1日至20×7年5月31日
C．20×5年12月1日至20×7年11月30日
D．20×5年12月1日至20×6年11月30日
【答案】A
【解析】本题考核破产程序终结后的追加分配。根据规定，破产程序终结后，自“破产程序终结之日”起2年内，有特定行为的，债权人可以请求人民法院按照破产财产分配方案进行追加分配。
8. 下列有关和解协议效力的表述中，不符合新颁布的《企业破产法》规定的是（　）。（2007年）
A．经人民法院裁定认可的和解协议，对债务人有约束力
B．经人民法院裁定认可的和解协议，对全体和解债权人有约束力
C．和解协议对债务人的保证人和其他连带债务人无效
D．债务人不履行人民法院裁定认可的和解协议的，债权人可以请求人民法院强制执行。
【答案】D
【解析】本题考核和解协议的效力。根据相关规定，和解协议无强制执行的效力，如债务人不履行协议，债权人不能请求人民法院强制执行，只能请求人民法院终止和解协议的执行，宣告其破产。

二、多选题
1. 根据企业破产法律制度的规定，下列各项中，应当召开债权人会议的情形有（ ）。（2005年）
A．人民法院认为必要时
B．债权人会议主席认为必要时
C．清算组要求时
D．占无财产担保债权总额1/4以上的债权人要求时
【答案】ABCD
【解析】第一次债权人会议由人民法院召集并主持，以后的债权人会议在人民法院或者会议主席认为必要时召开，也可以在清算组或者占无财产担保债权总额1/4以上的债权人要求时召开。
2. 根据企业破产法律制度的规定，人民法院受理破产案件后，应当采取破产保全措施，下列各项中，属于破产保全措施的有（ ）。（2005年）
A．通知破产企业自收到案件受理通知之日起停止清偿债务
B．通知破产企业立即停止一切生产经营活动
C．要求破产企业全体职工保护好企业财产
D．通知破产企业的开户银行停办破产企业清偿债务的结算业务
【答案】ACD
【解析】根据有关规定，人民法院受理破产案件后，应当立即通知债务人自收到案件受理通知之日起，停止清偿债务。为了有效解决债务人的个别清偿问题，人民法院受理破产案件后，还应及时通知债务人的开户银行停止办理债务人清偿债务的结算业务。另外人民法院受理破产案件后，应向破产企业全体职工发布公告，要求他们保护好企业财产，不得非法处理企业的账册、文书、资料和印章，不得隐匿、私分、无偿转让、非正常压价出售企业的财产。
3. 根据企业破产法律制度的规定，国有企业由债权人申请破产的，在人民法院受理案件后3个月内，该企业上级主管部门可以申请对企业进行整顿，并应向人民法院和债权人会议提交整顿方案。下列各项中，属于整顿方案内容的有（ ）。（2005年）
A．对企业达到破产界限原因的分析
B．整顿的期限和目标
C．清偿债务的办法
D．扭亏增盈的办法
【答案】ABD
【解析】整顿方案应当具有以下内容：（1）对企业达到破产界限的原因的分析；（2）调整或组建企业新领导班子的计划；（3）改善经营管理的措施和改造、转产措施的可行性；（4）扭亏增盈的办法；（5）整顿的期限和目标等。
4. 根据企业破产法律制度的规定，人民法院裁定宣告企业破产的同时应发布公告。下列各项中，属于公告内容的有（ ）。（2005年）
A．破产企业的名称、住所
B．破产企业亏损、资产负债状况
C．宣告企业破产的日期
D．宣告企业破产的理由及法律依据
【答案】ABCD
【解析】人民法院裁定宣告企业破产的同时可以发布公告。公告应具有下列内容：（1）破产企业的名称、住所地址；（2）企业亏损、资产负债状况；（3）宣告企业破产的理由和法律根据；（4）宣告企业破产的日期；（5）宣告企业破产后破产企业的财产、账册、文书、资料和印章等的保护。
5．根据企业破产法律制度的规定，第一次债权人会议由法院召集，以后的债权人会议的召开必须符合法律规定。下列关于召开债权人会议的情形中，符合法律规定的有（）。（2006年）
A．法院认为必要时可以召开债权人会议
B．债权人会议主席认为必要时可以召开债权人会议
C．清算组要求时可以召开债权人会议
D．占无财产担保债权总额1/5以上的债权人要求时可以召开债权人会议
【答案】ABC
【解析】根据规定，以后的债权人会议在人民法院或者会议主席认为必要时召开，也可以在清算组或者无财产担保债权总额的1/4以上的债权人要求时召开。因此，选项D是错误的。
6．下列有关重整制度的表述中，符合新颁布的《企业破产法》规定的有（　）。（2007年）
A．债务人尚未进入破产程序时，债权人可以直接向人民法院申请对债务人进行重整
B．债权人申请对债务人进行破产清算的，在人民法院受理破产申请后、宣告债务人破产前，出资额占债务人注册资本20 %的出资人可以向人民法院申请重整
C．破产管理人负责管理财产和营业事务的，重整计划草案可以由破产管理人制定
D．按照重整计划减免的债务，自重整计划执行完毕时起，债务人不再承担清偿责任
【答案】ABD
【解析】本题考核重整制度的相关规定。根据规定，破产管理人负责管理财产和营业事务的，重整计划草案“由”破产管理人制定，注意，这里是必须由管理人制定的意思，因此选项C中所说的“可以”是不正确的，不应该选。选项ABD的表述均正确。
7. 根据新颁布的《企业破产法》的规定，第一次债权人会议由人民法院召集主持。下列各项中，属于第一次债权人会议后应当召开债权人会议的情形有（　）。
A．人民法院认为必要时
B．破产管理人提议时
C．债权人委员会提议时
D．占无财产担保债权总额1/4以上的债权人提议时
【答案】ABC
【解析】本题考核债权人会议的召开条件。根据规定，第一次债权会会议以后的债权人会议，在人民法院认为必要时，或者管理人、债权人委员会、占“债权总额”1/4以上的债权人向债权人会议主席提议时召开。

三、判断题
1. 企业由债权人申请破产，上级主管部门申请整顿并已由企业与债权人会议达成和解协议的，应继续破产程序。 （ ）（2005年）
【答案】×
【解析】企业与债权人会议达成和解协议的，应该中止破产程序。
2. 在法院受理破产案件并通知债权人和发布公告后，债权人应当在收到通知后的1个月内向法院申报债权，逾期未申报的，可以延长3个月，到期后仍未申报的，视为自动放弃债权，在破产程序中不再予以清偿。（　）（2006年）
【答案】×
【解析】根据破产法律的规定，债权人逾期未申报债权的，视为自动放弃债权，在破产程序中不再予以清偿。没有延长3个月的规定。

四、简答题
1．甲企业因不能清偿到期债务，向法院申请破产，法院受理了该破产案件。
甲企业是乙企业向银行借款的保证人，银行在得知甲企业破产情况后。决定将其债权作为破产债权申报受偿。丙企业是甲企业的债权人，丙企业由于担心自己的债权得不到全额清偿，一再要求甲企业以部分财产偿还所欠丙企业的未到期债务，甲企业同意了丙企业的要求，并进行了清偿。
要求：根据上述情况和企业破产法律制度的有关规定，回答下列问题：
（1）银行能否将其担保债权作为破产债权申请受偿？为什么？
（2）甲企业提前偿还丙企业未到期债务的行为是否符合法律规定？为什么？ （2005年）
【答案】
（1）银行可以将其担保债权作为破产债权申请受偿。依据规定，被申请破产的债务人为他人担任保证人的，保证责任不因保证人被宣告破产而免除。债权人在得知保证人破产的情况后，享有是否将其担保债权作为破产债权申报受偿的选择权。
（2）甲企业提前偿还丙企业未到期债务的行为不符合法律规定。依据规定，人民法院受理破产案件前6个月至破产宣告之日的期间内，破产企业对未到期的债务提前清偿的行为是无效的，是违法行为